明确法律界限，广东高院发布《网游案件审判指引》

　　第十条 [紧急性以及相关损害的审查]在审查是否属于《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》第六条规定的“情况紧急”和第七条第二项规定的“申请人的合法权益受到难以弥补的损害”时，可综合考虑以下因素：

　　（1）网络游戏的类型；

　　（2）网络游戏或游戏直播、短视频等内容的上线时间；

　　（3）网络游戏或游戏直播、短视频等内容的传播速度和传播范围，包括日/周/月活跃用户数量及其发展情况等；

　　（4）网络游戏或游戏直播、短视频等平台的营利能力、市场份额及其发展情况；

　　（5）被诉侵权行为是否仍在持续；

　　（6）其他紧急情况或导致难以弥补损害的因素。

　　在审查《最高人民法院关于审查知识产权纠纷行为保全案件适用法律若干问题的规定》第七条第三项规定的“采取行为保全措施对被申请人造成的损害”时，除考虑上述因素外，还可综合考虑被诉侵权行为与被申请人的其他经营活动之间的关系等因素。

　　第十一条 [损害审查的比例原则]审查行为保全申请应遵循比例原则，合理平衡申请人利益和被申请人利益。存在以下情形的，一般不宜裁定采取行为保全措施：

　　（1）采取行为保全措施对被申请人造成的损害明显超过其在案件中可能承担的民事责任的；

　　（2）采取行为保全措施对被申请人造成的损害明显超过不采取行为保全措施对申请人造成的损害的；

　　（3）其他导致利益明显失衡的情形。

　　第十二条 [担保数额的确定]申请人申请行为保全的，应当依法提供担保。担保数额可以由双方当事人协商确定。协商不成的，由法院根据案件具体情况依法确定。

　　担保数额应相当于被申请人可能因执行行为保全措施所遭受的损失。在确定担保数额时，应综合考虑以下因素：

　　（1）申请人诉请的赔偿数额；

　　（2）本指引第十条第一款第一项至第四项；

　　（3）其他可能造成损害的因素。

　　第十三条 [行为保全措施]采取的行为保全措施，应当与请求保护的权利范围相适应。

　　对于主张网络游戏整体内容侵权的案件，可采取的行为保全措施包括裁定被申请人立即停止提供下载、停止直播、停止运营等；

　　对于主张特定部分或游戏元素构成侵权的案件，可采取的行为保全措施包括裁定被申请人立即删除或实质性修改被诉侵权元素等。

　　采取的行为保全措施，不应影响被申请人为用户提供退费、查询等相关服务。

　　第十四条 [行为保全的执行]被申请人应及时、全面履行行为保全裁定所确定的全部义务。行为保全的执行情况可作为相关诉讼案件判断被申请人侵权主观恶意的考虑因素。

　　第十五条 [可替代的其他保全方式]对于暂不具备行为保全条件或对被申请人不适宜采取行为保全措施的，可依当事人申请对被诉侵权行为的相关收入采取冻结等财产保全措施，而不停止被申请人的经营活动。

　　三、著作权纠纷

　　第十六条 [游戏元素构成作品的审查]审理涉及网络游戏的著作权纠纷案件，原告对其游戏组成元素分别主张权利的，应分别审查相关元素是否符合相应作品的构成要件。

　　原告主张游戏名称、背景介绍、技能说明、人物对话等游戏元素构成文字作品的，应重点审查相关元素的表达是否体现了作者个性化的取舍、选择、安排、设计，以及能否相对完整地表达一定的信息。

　　原告主张游戏标识、界面、地图、场景、角色形象等游戏元素构成美术作品的，应重点审查其是否具有审美意义。

　　原告主张游戏背景音乐、插曲、音效、动画等游戏元素构成音乐作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品的，应依照相应作品的构成要件予以审查。

　　第十七条 [游戏画面构成作品的审查]本指引所称游戏画面，是指网络游戏运行时呈现在终端设备的由文字、声音、图像、动画等游戏元素构成的综合视听表达。

　　运行网络游戏某一时刻所形成的静态画面，符合美术作品构成要件的，应予保护。

　　运行网络游戏某一时段所形成的连续动态画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。

　　第十八条 [游戏连续动态画面构成作品的审查]判断游戏画面是否符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件，一般综合考虑以下因素：

　　（1）是否具有独创性；

　　（2）是否可借助技术设备复制；

　　（3）是否由有伴音或无伴音的连续动态画面构成；

　　（4）因人机互动而呈现在游戏画面中的视听表达是否属于游戏预设范围。

　　判断游戏连续动态画面是否具备独创性，主要考虑其是否由作者独立完成，以及是否体现了作者个性化的取舍、选择、安排和设计。

　　第十九条 [游戏直播画面构成作品的审查]直播电子竞技赛事活动所形成的游戏直播画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。

　　游戏主播个人进行的，以自己或他人运行游戏所形成的游戏连续动态画面为基础，伴随主播口头解说及其他文字、声音、图像、动画等元素的直播画面，符合以类似摄制电影的方法创作的作品构成要件的，应予保护。若直播画面伴随的主播口头解说及其他元素仅系对相关游戏过程的简单描述、评论，不宜认定该直播画面独立于游戏连续动态画面构成新的作品。

　　第二十条 [游戏用户对游戏画面定性的影响]若游戏画面系游戏程序根据游戏用户操作指令、按既定规则调用游戏开发商预先设置的游戏元素自动生成，该用户操作行为不属于创作行为，不影响对游戏画面的定性判断。

　　若游戏为游戏用户预留创作空间并提供创作工具，游戏用户在游戏预设的视听表达范围以外创作了其他表达元素，相关创作成果符合作品构成要件，该游戏用户作为相关创作成果的作者享有相应著作权。

　　第二十一条 [著作权权属认定]在无相反证据的情况下，在网络游戏中署名的自然人、法人或其他组织，一般可推定为作者。

　　网络游戏计算机软件著作权登记证书、研发文档、设计底稿、取得权利的合同、符合行业惯例的权利人声明等可以作为证明著作权权属的初步证据。

　　发行许可证等行政机关颁发的证照、平台关于软件开发商的标注、游戏软件上传记录等可以作为认定著作权权属的参考，但在无其他证据佐证的情况下，不宜单独作为认定权属的依据。

（编辑：牡丹江站长网）

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